云南律师在线:医疗器械虚假宣传案件认定分析

发布时间: 2020/11/5 16:35:03
      医疗器械虚假宣传案件认定分析
      
      2005年4月,工商分局接到一份报告,对某市某区一医疗器械店进行检查。A市某区医疗器械店是A市B省某公司的产品商店,B省A公司生产一种中药电磁仪器。产品由控制器、中药包装、透皮液、电磁热垫组成,经B省药品监督管理局验证为医疗器械。B省某公司在“中药包装”和“透皮液”的包装宣传材料上,却在该产品销售时,在市某区专卖店上标注了“经皮给药、顽固病快速治愈、纯中药制剂”等夸大虚假词语a将包装与其他部件分开,并在挂在店门口的广告牌上单独突出宣传,随意标注“a型”、“B类”、“标识”等字样,让消费者误以为包装为毒品。2004年3月底至2005年4月,某市某区门店共销售中药电磁仪器、中药袋、透皮液897800元。
      
      在报告并核实上述事实后,工商分局发现,a市a区广告等方式误导商品的经营使用虚假宣传行为,违反《中华人民共和国反不正当竞争法》第九条第一款:“经营者不得使用广告或者其他依照本法第二十四条第一款规定确定商品的性能和使用情况的方法,决定责令停止、消除影响,并处以15万元以下罚款。
      
      纠纷:
      
      首先,向厂家还是经销商立案处罚?立体立案调查是谁?
      
      二是定性处罚的依据是什么?
      
      三是广告材料和产品包装袋上是否有“经皮给药、顽疾快速治愈”、“纯中药制剂”的标签是否为虚假广告条款?
      
      意见和分析:
      
      1、笔者认为:调查对象是某城市的一家小区商店。
      
      在调查过程中,有两种观点。一是产品由B省某公司生产,广告传单由某公司印制,但经销商不故意行为。虚假宣传语是制造商的行为,而不是经销商的行为。经销商是挂在专卖店旁边的具有“支配”功能的广告牌。即使是经销商的故意行为,未取得许可证,也只能按照《中华人民共和国广告法》的有关规定处罚。总之,不可能立案调查分销商反不正当竞争法。只有生产企业管辖的地方工商行政管理部门才能立案调查。
      
      笔者认为,根据《反不正当竞争法》第二条第三款的规定。所谓经营者的定义,是指从事商品经营或者营利服务的法人、其他经济组织和个人,经营者包括生产者和销售者。虽然是厂家故意行为,但“经皮给药、内外治、纯下巴”等夸张词,虽为厂家故意行为
      
      “中药制剂”在产品和宣传资料上标明,产品宣传资料由专卖店发放,产品也通过专卖店销售。而在专卖店外的广告牌上,经销商故意宣称a、B、C、D、e、F六种药品包装具有主要功能。药品包装是一种医疗器械产品,只能用于某些疾病的物理辅助治疗,不能替代药品。只有药物才有主要作用。因此,处罚的主体应该是专卖店。
      
      2、就案件性质而言,笔者认为《反不正当竞争法》第五条更适合本案:“经营者不得利用广告或者其他方法,对商品的性能、使用等进行误导性虚假宣传。因为专卖店在销售时也会散发一些广告传单。而专卖店门前的广告牌未按规定办理相关手续。一些办案同志认为,应该根据《广告法》来确定。然而,这种夸大产品的性质的宣传行为并不能准确地反映出产品的虚假性和虚假性。因此,笔者认为根据《反不正当竞争法》进行定性处理更为准确。
      
      3、笔者认为,产品成分包装(盒)上标注的“经皮给药、顽疾快速治愈、纯中药制剂”等字样,是对产品的夸大。在调查过程中,有调查人员认为,上述用语并不夸张,依据《反不正当竞争法》认定其性质是不妥当的。人们认为“纯中药体系”不是中医药,也不是中成药,所以不算是药。但我们认为“经皮给药”会使患者误认为药包和透皮液都是药物,对疾病的治疗能起主要作用。但经鉴定,该药包为医疗器械产品,经皮清洗液为益消品牌产品。然后,经皮液包装盒上标注的“纯中药制剂”会让患者认为药物的主要成分是药物,也会认为是中药和药物,对患者产生误导作用。
      

      综上所述,工商联分局依据《反不正当竞争法》第九条对当事人进行定性处罚是正确的、适当的。

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